【案情】

    2012年8月21日，家住某县城的赵某将其家中的一间空房出租给彭某居住，彭某当天在打扫房间时，发现卧室地板夹层内有金手镯一副，彭某于是产生占有的念头，私自将该手镯拿走并变卖。该手镯系赵某两年前藏于地板下，由于搬家之时太过匆忙便遗忘了，时隔几天赵某想起此事遂向彭某追讨，彭某矢口否认，赵某于是报警。彭某在民警讯问时，承认了私自拿走金手镯并变卖的事实。经鉴定所拿走的金手镯价值人民币27000余元。

    【分歧】

    此案在审理中有两种观点：

　　第一种观点认为，彭某的行为构成盗窃罪。理由是：该财物不是侵占罪中规定的“代为保管物”。赵某将金手镯藏在其家中，对赵某来说处在其有效的控制之下，不属于遗忘物和埋藏物。因此，在房屋租出去后，该财物并未脱离屋主的控制。彭某发现别人财物后，秘密将其拿走，正符合盗窃罪中秘密窃取他人财物的客观表现。

　　第二种观点认为，彭某的行为构成侵占罪。理由是：彭某是在入住出租屋后，清扫房间过程中拾得他人财物，于是产生非法占有之意并占有，当所有人索要时，彭某拒不归还，其行为属于侵占行为，且侵占钱财数额巨大，构成侵占罪。

    【评析】

    笔者同意第一种观点。理由如下：

    盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃的行为。侵占罪是指以非法占有他人财物为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为已有，数额较大拒不交还的行为。侵占罪的对象只能是行为人在犯罪之前已经占有他人的财物。侵占行为的对象多为自己代为保管的他人财物，或者是他人的遗忘物或者埋藏物。盗窃罪的发生对象则是行为人在犯罪之前并不占有他人的财物。侵占罪中在取得财物时，既可以是秘密的，也可以是公开或半公开的，而且是拒不退还或拒不交出他人财物才构成犯罪，而盗窃罪一般是秘密进行，即便窃取他人财物之后又主动退还的亦构成犯罪。

    本案中，尽管租赁合同存在，但是，其标的物并不包括赵某的金手镯，它不是委托保管的财物，而属于在赵某家中，由赵某概括地加以支配的财物。彭某并非房屋的主人，在承租的房屋清空之前，即使签订了房屋租赁合同，现实地占有了自己租赁的房屋，也不能概括地支配、占有屋内的所有财物，屋内财物的占有权仍然由原来的主人享有。所以，赵某对其置于房屋内的财物没有失去占有，彭某对房屋内的财物既不存在事实上的支配，也不存在法律上的支配。综上所述，被告人彭某在本案中以非法占有为目的，采取秘密手段将出租房内的财物盗走并且变卖，侵犯了赵某对该财物的所有权，彭某的行为符合盗窃罪的构成要件，且盗窃数额巨大，应以盗窃罪论处。