2011年10月10日，魏某来到陈某在红星牛场开设的赌场，陈某纠集程某等人持械将魏某打伤致轻微伤乙级。魏某便纠集龚某等人持械将陈某家的防盗门等物砸坏。事后，陈某纠集被告人程某等人持械至魏某家，将魏某家的大门、窗户玻璃等物品砸坏，损失价值1064元。2011年10月11日晚，陈某约魏某到东乡师范东临公路高架桥摆场子斗殴。随后，陈某纠集四十余人，至陈某家拿好刀等工具后，开车至东乡县师范高架桥等待，魏某约二十余人携带刀、鱼叉等工具来到师范高架桥，双方持械斗殴，魏某方没打赢便逃跑。

　　【分歧】

　　对本案陈某与魏某的行为构成何罪，产生了两种不同意见：

　　第一种意见认为，陈某与魏某的行为只构成聚众斗殴罪。2011年10月10日魏某魏泄愤纠集多人砸坏陈某家防盗窗，随后陈某纠集程某等人砸坏魏某家门窗，陈某与魏某为了结此事，约定在高架桥摆场子，次日双方在高架桥斗殴，因此10日的毁坏门窗和11日的聚众斗殴是一个行为的延续，该二次违法行为只能定一个罪名，即聚众斗殴罪。

　　第二种意见认为，陈某与魏某的行为构成寻衅滋事罪和聚众斗殴罪。10日毁坏财物的行为与11日聚众斗殴行为虽有一定的关联，但是该二种犯罪行为是出于不同的犯罪故意，构成不同的犯罪要件，应以寻衅滋事罪和聚众斗殴罪二罪并罚。

　　【评析】

　　笔者赞同第二种意见。寻衅滋事罪，是指在公共场所无事生非、起哄闹事、殴打伤害无辜、肆意挑衅、横行霸道、毁坏财物、破坏公共秩序，情节严重的行为。聚众斗殴罪，是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮给伙地互相进行殴斗，破坏公共秩序的行为。

　　两个罪侵犯的客体都是公共秩序，主观都是故意构成犯罪。

　　寻衅滋事罪与聚众斗殴罪在客观行为方面的区别：寻衅滋事罪的客观行为方式具体规定为：随意殴打他人或追逐、拦截、辱骂他人或强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节恶劣或严重的；或在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。而聚众斗殴罪的客观方面表现为纠集众人结伙殴斗的行为。聚众斗殴主要是指出于私仇、争霸或者其他不正当目的而成伙结帮地殴斗。“聚众”，一般是指人数众多，至少不得少于3人；“斗殴”，主要是指的采用暴力相互搏斗，但使用暴力的方式各有所别。聚众斗殴多表现为流氓团伙之间互相殴斗，少则几人、十几人，多则几十人，上百人，他们往往是约定时间、地点，拿刀动棒，大打出手，而且往往造成伤亡和社会秩序的混乱，是一种严重影响社会公共秩序的恶劣犯罪行为。斗殴起因或为争夺势力范围，或为哥们出气进行报复，或为争夺女人发生矛盾等等，总之是要显示自己一伙人的“威风”、“煞气”，压倒对方，而置公共秩序于不顾。

    本案中10日毁坏财物的行为与11日摆场子聚众斗殴的行为虽然存在一定的关联性，但是两个犯罪行为的犯罪故意不同，分别符合寻衅滋事罪和聚众斗殴罪的犯罪构成要件，故应以寻衅滋事罪和聚众斗殴罪二罪并罚。