【案情】：

    伍某某学习金融专业刚毕业两年，其知道每年各种资格证书考试均有很多人想购买答案。伍某某便伙同同学廖某一起伪造了一份全国会计师等级考试的答案，在网上通过QQ聊天的方式，向有需要的考生卖答案，每份答案2500元。至考生开始前，伍某某和廖某共卖出答案二十份，获利50000元。考试开始后，两人便将联系方式，QQ号码等清除，使他人无法找到。考试结束后，所买答案的考生发现答案是假的，便向公安机关报警。经过侦查，廖某和伍某某被抓获，但在给二人行为定性时产生争议？

    【争议焦点】：

    有人认为廖某和伍某某贩卖国家资格考试的答案，属于泄露国家秘密罪。有人认为二人贩卖的答案是假的，二人的行为应当定性为诈骗罪。

    【评析】：要分析廖某和伍某某行为是否构罪，则要明确国家等级资格考试答案的性质。人事部、国家保密局《人事工作中国家秘密及其密级具体范围的补充规定》第二条 人事工作中国家秘密的密级具体范围补充规定如下：（一）绝密级事项专业技术资格全国统一考试在启用前的试题、试卷（包括备用卷）、标准答案及评分标准。（二）机密级事项1.专业技术资格考试试题、试卷启用前的命题细目表；2.省级、地（市）级各类职称统一考试在启用前的试题（包括备用题）、标准答案和评分标准。本案中全国会计师等级考试的答案属于国家级专业技术资格考试范畴，应当属于国家机密。那么如果泄露了国家机密该如何定罪呢？

    故意泄露国家秘密罪是指国家机关工作人员或者非国家机关工作人员违反保守国家秘密法，故意使国家秘密被不应知悉者知悉，或者故意使国家秘密超出了限定的接触范围，情节严重的行为。《刑法》第三百九十八条规定，国家机关工作人员违反保守国家秘密法的规定，故意或者过失泄露国家秘密，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。非国家机关工作人员犯前款罪的，依照前款的规定酌情处罚。故意泄露国家秘密罪的犯罪构成要件为：1、本罪的主体一般情况下为特殊主体，只有国家机关工作人员才能构成本罪，非国家机关工作人员也可构成本罪。2、本罪在主观方面表现为故意，过失不能构成本罪。3、本罪侵犯的存体是国家的保密制度。4、本罪在客观方面，行为人必须具有违反国家保密法的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。本案中，廖某和伍某某属于非国家机关工作人员，虽然可以成为泄露国家秘密罪的主体，但是二人所贩卖的答案属于伪造的，并不是真正的答案，不属于国家秘密。因此，二人伪造答案的行为不构成故意泄露国家秘密罪。

    通过分析，廖某和伍某某的行为还可能构成何罪呢？笔者认为，二人的行为应当构成诈骗罪。诈骗罪的犯罪构成要件为：1、本罪主体是一般主体，凡达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人均能构成本罪。2、本罪在主观方面表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的。3、本罪侵犯的客体是公私财物所有权。4、本罪往客观上表现为使用欺诈方法使对方产生错误认识而被骗取数额较大的公私财物。《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的规定：个人诈骗公私财物2千元以上的，属于“数额较大”；个人诈骗公私财物3万元以上的，属于“数额巨大”。犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

    本案中，廖某和伍某某故意伪造的答案，是对方相信上当，给付金钱给二人，二人获取金钱后即隐匿逃离，故二人的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，应当定性为诈骗罪。

    （作者单位：广西桂林市中级人民法院）