【案情】

    邵某采取攀爬方式进入被害人陈某房间时，发现被害人陈某正在卧室睡觉，遂采取捂嘴、殴打、威胁等暴力方式，将陈某按在床上强行与其发生性关系。邵某在对陈某实施强奸过程中，发现陈某身旁有一部苹果牌手机和70元现金，乘陈某不备，遂将其拿走。

    【分歧】

    对邵某构成强奸罪均无异议，但对邵某在对陈某实施强奸过程中，拿走一部苹果牌手机和70元现金的行为，是以构成盗窃罪还是抢劫罪进行并罚有两种不同的意见：

    第一种意见认为，邵某的行为构成盗窃罪。理由是，邵某在对陈某采取捂嘴、殴打、威胁等暴力方式实施强奸时，已构成强奸罪，而邵某拿走陈某手机和现金，是在陈某不知情的情况下进行，属于秘密窃取，其行为只能构成盗窃罪。

    第二种意见认为，邵某的行为构成抢劫罪。邵某在使用暴力强奸过程中，拿走陈某苹果牌手机的行为，应构成抢劫罪；

    【评析】

    笔者赞同第二种意见，理由如下：

    盗窃和抢劫都是以非法占有公私财物为目的，侵犯公私财物所有权的行为，但由于使用的手段不同，故侵害的客体不完全相同。根据刑法理论，盗窃罪是采取秘密方式，窃得财物，其侵害的客体是单一客体，即公私财物的所有权；而抢劫罪采取的是当场使用暴力、胁迫、或其他方法，强行、立即劫取公私财物的行为，其侵害的客体是复杂客体，除侵害了公私财物的所有权外，同时也侵害了被害人的人身权。

    从本案邵某实施的犯罪过程来看，邵某在使用暴力对陈某实施强奸过程中，发现陈某身边的手机和现金后，即掠为己有。从表面上看来，邵某实施掠得陈某手机和70元现金的手段，是趁陈某没有察觉之机而得手，貌似秘密窃取，侵害的是陈某财产所有权，符合盗窃罪的犯罪特征，但由于其行为不符合刑法理论中有关对秘密窃取财物概念的描述，即利用被害人熟睡、醉酒、重病、麻痹大意等难以察觉有人秘密窃取财物的特征。从本案中邵某的犯罪过程来看，陈某没有及时察觉邵某掠走自己的手机和现金，是由于遭受邵某的暴力强奸，在心怀恐惧的特殊情况下，已失去反抗和觉察能力，而非因陈某熟睡、醉酒、重病、麻痹大意等难以察觉的自身原因所至，故邵某乘陈某心怀恐惧，失去反抗和觉察能力之机，掠走陈某身边手机和现金的行为，符合我国刑法中以“其他方法”抢劫的规定，其行为具备了使被害人不知反抗或者丧失反抗能力，而当场掠走其财物的特征。其行为不仅侵害了陈某的财产权，同时也侵害了陈某的人身权。

    综上所述，笔者认为邵某乘暴力强奸陈某之机，掠得陈某手机和70元现金的行为构成抢劫罪，应与强奸罪进行数罪并罚。

    （作者单位：江西省黎川县人民法院）