诉讼调解也称法院调解，诉讼调解是我国人民司法工作的优良传统，调解结案能够更为妥善地处理民事纠纷，化解社会矛盾，减少上诉案件、申诉案件及涉诉信访案件的发生。在调解过程中，人民法院对当事人进行说服教育，同时也起到了宣传法律、对当事人进行普法教育的作用。在调解过程中，由于双方当事人是在法院的主持下进行平等地协商，在协商中互谅互让，在自愿的基础上达成调解协议,因此多数情况下当事人对调解协议能够自动履行，保障了民事调解书的履行，无须当事人再申请强制执行，从而减少当事人的诉累。调解结案既能彻底解决纠纷，又有利于恢复双方当事人之间的和睦与团结，从而进一步促进社会和谐、维护社会稳定。　　

    在当今构建和谐社会的背景下，调解结案在化解矛盾、减少对抗、增进和谐中具有独特的价值。本文作者将从商事审判实践的角度，通过对调解结案的商事案件进行归类并分析其特点，阐述商事审判案件的难点及切入点，探讨商事审判过程中诉讼调解的方法及技巧，以提高案件的调解率，更好地化解社会矛盾。

    一、商事审判实践中法院调解工作的现状

    在当前商事审判活动中，随着法院对调解工作的重视度不断提高，调解的理念已深入每位法官的内心，各位法官都加大了调解力度，商事案件的调解率也逐年大幅度提高。2010年，作者所在的中级法院共审结一审商事审判案件87件，其中调解36件，一审调解率达41%；审结二审商事案件439件，其中调解206件，二审调解率达47%。

    二、对调解结案的商事案件进行的情况分析

    笔者对调解结案的案件进行归类分析，发现调解结案案件呈现如下特点：

    1、二审案件的调解率高于一审案件的调解率。

    在中级人民法院从事民商事审判工作的法官都深有体会：一审商事案件的调解工作比二审案件的调解工作难做，并且一审调解结案的案件较少。究其原因，除了因为一审案件多为银行借款的案件之外，另外一个重要原因就是，依照审级管辖规定，中级法院受理的一审案件标的额相对较大，当事人认为在一审程序就作出让步不能最大化地实现自方利益。因此就要利用“穷尽救济原则”，宁可接受判决，也不愿意接受调解。如果对一审的判决结果不服，就提出上诉，到二审再接受调解不迟。因为当事人的上述心理，导致一审案件的调解率比较低。

    2、调解结案的案件当事人自动履行调解协议的比率达100%。

    我中级法院调解结案的242件案件，全部由当事人在调解协议中约定的履行期限内自动履行。这样，当事人就免去了申请强制执行的程序，从而节约了司法资源，降低了当事人的诉讼成本。

    3、买卖合同、承揽合同、租赁合同纠纷类的案件调解率较高。

    对于此类案件，因为当事人是业务关系的双方，发生的业务也存在着一定的利润，当事人往往从生意来往的长远利益、客户资源的保护、适当降低利润等各方面的因素考虑，与对方达成调解协议，双方握手言和。

    4、合伙纠纷、保险合同、知识产权纠纷类案件的调解率低。

    笔者在审理一些合伙纠纷时发现，合伙企业在设立、退伙、散伙时很不规范，有的没有合伙协议及章程，有的即使存在合伙协议，其约定内容也过于简单，致使发生纠纷时无据可依。此类案件的账务体系也不规范，审理时算账比较困难。当事人面对混乱的账目容易对合伙人产生误会，并且因为在合伙过程中各方当事人积怨颇深，对立情绪非常大，法院做调解工作时存在着极大的困难。

    保险合同中作为赔偿方的保险公司，因为是法人单位，没有领导愿意承担责任为调解数额“拍板”，且一些保险公司对赔偿金额设立了权限规定，超过权限的需要层层报批，这样繁琐的程序也导致法院的调解工作限入僵局。

    知识产权类案件的调解率也比较低。例如出版社诉一些小型书店经营盗版书的案件，因书店规模较小，经营状况不佳，出版社对于盗版书维权的模式通常是委托律师进行风险代理，因此诉讼请求的赔偿金额远远超出书店的承受能力。这种“维权商业化”的趋势增大了案件的调解难度，法院审理此类案件时，虽然想方设法调解终因双方的差距太大无法调解成功。

    5、金融借款合同纠纷类案件的调解率为零。

    金融借款是金融机构与企业或个人之间的借款。因为此类案件的一方当事人是银行等金融机构，对于贷款的收放、诉讼均由业内有严格的制度进行规范，金融机构的诉讼请求即是本金及利息，不具备让步的条件。因此该类案件只能判决，不宜再浪费时间进行调解。

    三、商事案件调解的难点及切入点

    在商事案件的调解工作中，我们要针对不同商事案件的特点及其难点，综合分析，准确找到切入点，以期达到调解结案的目标。

    商事案件的调解工作中存在以下难点：

    1、案件类型复杂，个案差异较大，当事人对自己的利益平衡缺乏直观的比较。

    比如股权纠纷、租赁合同纠纷、合伙纠纷等案件，这些案件在案情及适用法律上都较为复杂，并且每个案件的案情差异较大。法官在调解过程中，很难令当事人直观地感受到自己的利益平衡及得失，最终该案能落到个什么结果，当事人内心没底。在这种情况下，法官的调解工作就困难重重。

    针对上述情况，法官应该注重把握当事人的心理，层层递进地为当事人剖析案情，先解决最简单的法律关系，然后依次类推，为当事人把案件的脉落厘清。只有当事人的内心也能清晰地从法律角度把握案件的事实时，法官再做调解工作才具备基础。

    2、对于法人单位来说，到庭参加诉讼的往往是律师，做为委托代理人的律师不能客观地为当事人的利益进行衡量。

    法人单位往往都是派自己的法律顾问或是律师到庭应诉。而这些委托代理人的代理权限又仅限于一般代理，这就给庭后的调解工作带来了较大的不便。针对此情况，在庭审结束之后应征得律师的同意之后，尽量与其法定代表人联系。有时通过电话沟通，就能将陷入僵局的调解工作更推进一步。

    例如笔者所在的法院审理了一起买卖合同纠纷的案件，在审理过程中，发现被告的二公司在财产、人员、业务、资金方面存在着混同现象，但是证据并不充分，可是如果一旦能认定公司混同该案将有希望调解结案。二被告的代理人是律师，经过一番工作之后，律师都以做不了主为由未能接受调解。办案法官决定去进一步做工作，于是赶到了二被告公司所在的青岛，去调查了公司的工商登记档案，取得了二被告公司混同的证据之后，再到被告所在的公司找到了其法定代表人做工作，该案最终调解结案。

    四、商事审判工作中的调解方法及调解技巧

    商事审判工作为维护社会经济秩序，保护金融安全，净化经济环境发挥着重要作用，为构建社会主义和谐社会提供着有力的司法保障。但是，商事审判独具的特点，要求商事法官在诉讼调解中要寻求一些独特的方法。

    要想提高案件的调解率，办案法官要做到如下几个方面：

    1、要有较扎实的法律功底，掌握丰富的社会知识。

    法官是国家法律的执行者和公平正义的守护者。作为一名法官，只有具有专业的法律知识，具备较高的法律素养，才能胜任审判工作。也只有具有较深厚的法律功底，缜密的思维，才能抓住案件的事实及要领，自如地运用法律，向当事人辩法析理，给当事人做工作，说服当事人接受调解意见。当今社会经济日益繁荣，各种新类型案件不断涌现，因此作为一名法官，要想提高调解率，成为调解高手，就必须不断地学习法律知识，不断地充实自己。

    法官除了要拥有较高的法律素养，还要具备丰富的社会知识。对案件涉及的各个知识领域都要略知一二，从而深入地制订出切实可行的调解方案，为调解案件做好准备。

    2、吃透案情，抓住案件的关键事实。

    在为当事人做调解工作之前，办案人必须要吃透案情，客观地审查核实证据，善于从错综复杂的情况中抓住关键事实，找出双方当事人的利益平衡点。以围绕关键事实和利益平衡点引导当事人达成一致，避免在与定案无关或关系不大的枝节问题上纠缠不清，浪费时间及精力。

    3、讲究语言艺术,与当事人进行有效地沟通。

    法官的语言，是当事人了解、感受法院工作的重要途径。要让走进法院的当事人感受到法官既威严又亲切，并且可以信赖，不仅需要法官拥有智慧、怀有良知，而且要具有表达其智慧和良知的语言能力。

    法官在做调解工作时，既要运用规范的法言法语，又要运用通俗易懂的朴素语言。因为规范的法言法语能够展现法官的业务能力，让当事人从心理上对法官的业务能力认可。通俗易懂的朴素语言则能拉近法官与当事人之间的距离，让当事人对法官产生信赖，使当事人感觉到法官是在真心实意为自己着想，从而容易接受调解意见。

    法官除了自身具备了较高的素质，还应区分案件类型讲究调解方法及技巧，下面对几类调解方法进行探讨：

    （一）财产保全调解法

    在商事审判实践中，法官可以积极引导当事人行使财产保全申请的诉讼权利。对债务人的财产进行保全，如查封债务人的银行存款账户或其它财产，使债务人迫于资金周转困难或是造成不良影响的压力，尽快地接受调解。这样，既能促使双方达成调解，又可以避免“赢了官司拿不到钱”的尴尬。

    适用此类方法时应该注意认真审查案件，要求案件法律关系明确，债权债务关系明晰，并且必须要求保全申请人提供足额的财产担保，以免日后案件判决结果与查封出现差距时的赔偿责任问题。

    （二）心理疏导及换位思考调解法

    在实际办案过程中，案件的当事人之间的关系经历了一个变化：从诉讼之前较为友善甚至是亲近的关系，渐成了对立甚至是反目的关系。在这个变化过程中，当事人的心里往往积聚了一些怨气、不解甚至是基于对人性差异的难以接受而生的愤怒，在这类案件的调解过程中，法官就要注意心理疏导与换位思考相结合，对当事人加以引导。此时，法官就要做一名耐心的倾听者，听当事人的倾诉甚至牢骚，待当事人发泄掉不满的情绪之后，再适时地为当事人分析案情，权衡利弊，促成调解。

    （三）过错剖析调解法

    法官在调解案件过程中，可以结合庭审情况、双方各自的证据，给双方当事人分别进行过错分析。让当事人充分认识到自己在哪方面不占理，在证据方面哪些地方存在欠缺。为当事人剖析清楚过错与责任，在此基础上，再合理地为当事人制订出调解方案，这样当事人更容易接受。

    （四）案件提示调解法

    法官在审理案件过程中，应该注意及时把握案件处理过程中一切有利于调解结案的机会，耐心细致地引导当事人。适当的情况下，可以通过为当事人列举相类似的案件以及案件的判决结果。这样让当事人对自己的案件与其他案例在心里进行比较，比较判决与调解的差异，综合权衡利益得失。通过比较，当事人往往更容易接受调解。

    （五）借助外力调解法

    法官在调解案件时，可以适当地借助外力。通常来说，外力包括三种情形：一种是当事人找的“说情人”，适当地做“说情人”的工作，基于当事人对“说情人”是充分信任的。由“说情人”协助法官做工作更易促成调解。一种是当事人共同信赖的人。比如业务双方发生纠纷，促成业务的中间人，也可以起到很好地润滑协调作用，促成当事人达成调解协议。第三种是当事人的律师。在调解案件时，在查清事实，辩明是非分清责任的基础上，让当事人委托的律师负责向当事人从法律的角度分析利益得失。因为当事人往往更信赖自己的律师，更容易听进律师的话，从而促成调解。

    （六）综合平衡利益调解法

    在调解案件时，有时要跳出案件来调解。即所谓地跳出案件本身，宏观地进行调解。此类方法适用于双方除了此案还有其他未诉之于法律的纠纷，或者有业务上的其他事情还未解决，如果能一揽子解决，当事人既减少了诉累，又一举多得，往往能收到良好的办案效果。

    （七）附加惩罚性条款调解法。

    法院在调解案件时，当事人往往存在一种顾虑，如果达成调解协议之后对方并不能即时履行，那么在履行期限界满后对方不履行义务的情况下，只能申请执行。申请执行依据的是发生法律效力的民事调解书。与判决相比较，民事调解书的结果本身做了让步，当事人会感到吃亏了。针对此种情形，法官在调解时可以应用附加惩罚性条款的调解法，来打消当事人的顾虑。比如：原审判决被告给付原告200万元，二审程序中经法院主持调解之后，被告答应在十天之内给付180万元。那么就可以在该协议内容上附加上一条，如义务方逾期履行给付义务，对方可以向法院申请执行200万元。这样的惩罚性条款往往能约束当事人，从而对当事人自动履行调解协议的内容起到了督促的作用。

    法官在努力提高自身素质，多方位探索调解方法提高调解技巧的同时，也应注意，不能为了盲目追求调解率就违反《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》的一些特殊规定，比如对不能调解的案件类型坚决不组织调解。现实审判工作中，有些法院的法官为促成调解，拖的时间过长，也会给当事人造成不良影响，破坏法院的良好形象。虽然《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第四条规定“当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限。”但是，我们在审判实践中，一定注意把握一个自愿和解的原则，尤其注意必须是双方当事人的自愿，否则容易给当事人造成法院久调不决、拖延诉讼的不良印象。

                             （作者单位：河北省衡水市中级人民法院）