【案情】

    2012年10月至2014年3月，被告人林泽民伙同林细满（另案处理）分别在上饶县董团乡纸坊村、横峰县姚家乡百家村林格水家、姚家乡后占村黄家排组黄必军家、姚家乡后占村创意石材有限公司矿山、铺前镇朝堂村朱春福家后面竹林、司铺乡牛桥组肖家畈等地组织召集他人以麻将“二八杠”的方式进行聚众赌博，抽头渔利，每次参赌人员达二三十人以上。

    【分歧】

    第一种意见认为，本案构成赌博罪。本案被告人林泽民通过组织他人在深山、竹林等流动性场所聚众赌博，并从中抽头渔利，该行为就是以赌博所得作为收获收入或者主要来源，可以认定为以营利为目的，因此构成赌博罪。

    第二种意见认为，本案构成开设赌场罪。本案被告人林泽民为他人提供在其支配下的赌博场所，并经营赌场，从中抽取渔利，构成开设赌场罪。

    【评析】

    笔者同意第二种意见。

    开设赌场罪是指行为人以营利为目的，营业性的为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为。主体是一般主体；客体是正常的社会管理秩序；主观方面是故意，具体来说是以营利为目的，即行为人开设赌场是为了获取钱财；客观方面表现为开设进行赌博的场所、组织他人赌博、接受投注等行为。开设赌场的方式，以营利为目的、以行为人为中心，在行为人支配下设立、承包、租赁专门用于赌博的场所或提供一个固定的、流动的、隐蔽的、虚拟的平台，提供赌博用具，让他人赌博的，都应认定为开设赌场的行为。

    本案中，一是赌博场所均是由被告人林泽民安排的，虽具有流动性，但是能够为赌客所知晓，且林泽民还提供车辆接送。另外，每次赌场开设时，被告人林泽民均有安排人员进行管理，可以认定其在这段时间内有效的控制着该场所；二是被告人林泽民还向赌场提供服务。具体而言，就是设定赌博方式，提供赌具、筹码，组织赌客，雇佣或者指派一些人员提供服务、放风、打扫卫生、维持秩序、接受投注等，内部有组织有分工，维持赌场的日常营运；三是具有营利行为。本案被告人林泽民召集他人以麻将“二八杠”的方式进行聚众赌博，每把均按5%的比例对赢家抽成。

    综上所述，本案被告人林泽民的行为符合开设赌场罪的构成要件，应按开设赌场罪定罪量刑。

    （作者单位：江西省横峰县人民法院）