【案情】

    曾某与黄某合伙经营一家餐馆，因经营理念不同，双方于2012年2月19日签订《散伙协议书》，约定从签协议之日起，黄某向曾某支付转让金12万元，餐馆即归黄某所有，付款方式为：自2012年2月19日起每月支付5000元；如黄某违约，则以5000元为本金按日利率4%支付违约金。协议签订后，黄某未按约定支付曾某转让金。经曾某多次催促，黄某只付给曾某转让金共计2万元。曾某遂向广西区南宁市宾阳县法院起诉，请求判令黄某从2012年3月19日起以本金5000元按日利率4%计算向曾某支付利息，直至付清本金10万元止。黄某庭审提出违约金过高，请求法院予以适当减少。

    【分歧】

    该案在审理过程中，就违约金数额约定是否过高的问题，形成了两种不同的意见：

    一种意见认为，根据当事人意思自治原则，应按双方散伙协议约定，黄某除应归还本金10万元，还应以5000元为基数按日利率4%支付违约金，直至还清本金10万元止。

    另一种意见认为，当事人约定违约金的目的是为了防止对方违约时造成自己利益损失。因而违约金具有补偿性的特点，如果任凭当事人约定过高的违约金，无异于鼓励当事人通过不正当的方式获取暴利。因此，该案的违约金应适当调低。

   【评析】

    笔者同意第二种观点。

    违约金的设立，是为了保证债务的履行。违约金具有担保债务履行的功效，又具有惩罚违约人和补偿无过错一方当事人所受损失的效果。

    依照我国《合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求法院予以增加；约定的违约金过分高于实际损失的，当事人可请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此，当事人一方承担违约责任应与对方的实际损失相当，一方当事人主张对方承担的违约金过高，人民法院可以进行调整。

    最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。

    从具体情况看，黄某违约行为只造成了占用曾某资金的利息损失，而曾某主张黄某按日利率4%支付违约金确实过高。从公平原则考虑，黄某以中国人民银行同期贷款利率向曾某支付利息较为合理，故曾某诉请黄某按日利率4%支付违约金，法院不予支持。