【案情】　

    张某乘出租车到某县。在路过一小镇时，张某谎称口渴，请出租车司机帮其买矿泉水。待司机下车进商店买水后，张某就用“搭火”的方式将出租车开走并卖掉。

    【分歧】

    对张某的行为如何定性，有两种不同意见：

    第一种意见认为，张某采取欺骗的方式，将司机骗下车后将车开走，其行为属于诈骗。

    第二种意见认为，张某以非法占有为目的，借口请司机帮其买矿泉水，待司机司机下车后秘密将车开走卖掉，其行为构成盗窃罪。

    【评析】

    本案的焦点问题是张某的行为到底是诈骗还是盗窃，笔者同意第二种意见，认为张某的行为构成盗窃罪。理由如下：

    盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大或者多次盗窃公私财物的行为；诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构的事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大的行为。诈骗的典型特点是受害人受骗后主动交出财物，盗窃的典型特点是通过窃取方式使财物脱离受害人控制，并不是受害人主动交出财物，诈骗罪与盗窃罪的界限：行为人取得财产，到底是其窃取的，还是财物所有人或持有人“自愿”处分的结果，如果行为人虽有欺骗手段，但财产所有人或持有人并没有处分财产的意思和行为，行为人主要是用窃取手段获得财产的，仍应定盗窃而不能定诈骗。

    本案中，张某将受害人骗下车，虽然采取了欺骗的方式，但受害人下车并没有主动将出租车交给张某，不符合诈骗罪的构成要件。张某待受害人下车进商店买水后，用“搭火”的方式将出租车开走，使汽车脱离受害人的控制，属以秘密的方式窃取汽车，仍属于盗窃。

    行为人实施了欺骗行为并不一定构成诈骗犯罪，一些盗窃犯罪也可能实施欺骗行为。犯罪分子在盗窃作案时，往往会遇到一些不利的客观条件的阻碍，犯罪分子于是采取欺骗的手段，为占有他人财物创造条件，这类犯罪仍是盗窃罪。本案中，张某在盗窃前用欺骗的方式支开受害人，只为自己盗窃创造条件而已。

    （作者单位：江西省黎川县人民法院）