【案情】

    2013年5月8日，张某雇请一批工人为其上山砍伐树木。到达林场后，雇员们开始准备伐木工具，其中雇员甲在试用拉锯的时候，不小心割伤了雇员乙，造成雇员乙轻伤的后果。请问，对于乙的伤害，应该由谁承担赔偿责任？

    【分歧】

    第一种意见认为，乙的损害应由甲来赔偿。因为他们还未开始进行砍伐树木的活动，并未实际开始提供劳务，也即实际上还未开工，因此应当认定甲乙等人与张某之间还没有形成正式的劳务关系。所以，甲对乙造成的损害只能由甲自己负担赔偿责任。

    第二种意见认为，乙的损害应由甲和张某共同承担。尽管还未正式开工,可是甲乙来到林场伐木就是为了开工做的准备工作，应认定为甲乙与张某之间形成了劳务关系。因此，张某要承担其雇员甲造成的他人损害，同时，根据过错程度，雇员甲也要为自己的行为承担相应的责任，方显公平。

    第三种意见认为，乙是雇主张某的雇员，在工作期间，自己没有过错的，应该由雇主张某一人承担赔偿责任。

    【评析】

    笔者赞同第三种意见，即乙的损害由张某一人承担。

    第一、甲乙和张某之间形成了劳务关系。劳务关系一般从以下几个方面予以认定：1、双方有无雇用合同（口头或书面的）；2、雇员有无报酬；3雇员是否提供劳务；4、雇员是否受雇主的监督。本案中，甲乙等人虽然没有正式开始砍伐工作，但是他们为砍伐而做的试用工具之行为也应该包含在“提供劳务”之中，据此，应当认定甲乙和张某之间形成了劳务关系。

    第二、雇员甲造成他人损害的，由雇主张某承担赔偿责任。我国《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”本案中，甲作为“提供劳务一方”在劳务中“造成他人损害”，由“接受劳务一方”张某承担责任，因此，甲造成的乙的损害应由雇主张某来承担。

    第三、雇员乙在劳务中遭受损害的，由其和雇主张某按过错承担责任。我国《侵权责任法》第三十五条规定另外还规定，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。” 同时，乙作为“提供劳务一方”在劳务中“自己受到损害的”，根据雇员乙和雇主甲各自的过错承担相应的责任，本案中，乙收到损害没有过错，因此其损害赔偿责任还是由雇主张某承担。

    综上，在劳务中，雇员甲对雇员乙造成的损害，由雇主张某一人承担。

    （作者单位：江西省南丰县人民法院）