【案 情】

    被告人杨某在县城某广场出口处偶与路过的李某某相遇，她主动与李某某搭讪，并提出以人民币50元钱为其提供按摩服务为由，将李某某引诱到县城某招待所，后让李某某脱了衣裤卧在床上，杨某将李某某的衣裤放到门后的柜子上，杨某的同伙王某某（情况不详）乘杨某给李某某按摩时，进入房内盗窃了李某某包里的人民币15000元，然后又将16000元假币放入李某某的包内逃离，杨某以身体不适为由终止了按摩服务，后找到王某某分赃。

    【分歧】

    对本案被告人行为的定性，存在两种不同的观点：

    第一种观点认为，本案的被告人杨某的犯罪目的赖以得逞的行为主要是“骗”，被告人在整个过程中实施了多个骗的行为：首先，被告人以“按摩”为诱饵，将被害人李某某骗到预先准备好的犯罪地点；其次，被告人以假人民币掉换被害人的真币，让被害人不能立即发觉其现金被取走；其三，被告人以身体不适为借口，得以从容脱身；最后，被告人通过“骗”的行为达到了让被害人“自愿、主动”地把自己的财物（衣裤）交给了她。所以，本案被告人杨某的行为应定为诈骗罪。

    第二种观点认为，本案中有两个犯罪行为人，他们的行为属于共同故意犯罪，构成共同犯罪。其中被告人所实施的隐瞒真相的手段，只起到了把被害人骗到特定的事先布置好的环境中，为同伙王某某实施盗窃的行为创造条件，制造机会，并没有实现非法占有被害人财物的目的。被告人之所以能够实现自己的犯罪目的，与同伙王某某实施的盗窃行为是离不开的，因为她是在同伙王某某实施秘密窃取方法盗得被害人人民币15000元后，与其进行分赃才达到了自己非法占有被害人财物的目的。在这个过程中，被告人达到犯罪目的主要是依靠同伙王某某采用的“秘密窃取”手段，所以，本案被告人的行为应定盗窃罪。

    【评析】

    对于本案被告人杨某行为的定性，笔者同意第二种观点，理由是：

    首先，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大的行为。本罪的主体是一般主体，客体是公私财物的所有权，主观方面是直接故意，且以非法占有为目的，客观方面表现为，用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，骗取公私财物，数额较大的行为。结合本案，从犯罪的主体、主观方面、客体、甚至客观方面的某些表现看，好像被告人的行为构成了诈骗罪，但深入分析就会发现，这是一种错觉。在本案中有两个犯罪行为人，她们的行为属于共同故意犯罪，构成了共同犯罪。其中被告人采用隐瞒真相的方法，把被害人骗到事先与同伙布置好的环境中的行为，仅仅是为同伙秘密窃取被害人的财物创造条件，制造机会，并没有因为通过自己“骗”的行为而实现非法占有被害人财物的目的，而是通过与同伙王某某分赃的方式实现的。王某某所得的赃款是通过秘密窃取的方法从被害人处盗得的，所以，被告人实施了“骗”的行为，但没有达到自己的犯罪目的，不具备诈骗罪的全部构成要件，不能构成诈骗罪。

    其次，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为。本罪的主体是一般主体，客体是公私财物的所有权，主观方面处于故意，客观方面一般表现为以秘密窃取的方法，将公私财物转移到自己的控制之下，并非法占有。从上述分析可知，被告人的行为符合盗窃罪的主体、主观方面、客体、客观方面。盗窃罪只要是具有刑事责任能力和刑事年龄能力的人，主要是通过“秘密窃取”的手段达到非法占有公私财物的目的，并且数额较大的，就构成盗窃罪。在这个过程中行为人借助什么样的条件，采用了什么样的方法，就不影响盗窃性质的认定。因此，被告人杨某的行为构成盗窃罪。

    （作者单位：广西乐业县法院）