被告人刘某犯盗窃罪，公安机关在抓捕时做刘某亲属的工作，刘某的亲属电话联系刘某得知刘某藏在某小区出租房内，民警到其所说地找到该出租房，将刘某抓获。

    [分歧]

    刘某的行为是否属自首存在两种意见：第一种意见认为，刘某的行为属自首。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定：“并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案”。本案刘某亲属提供线索协助公安机关抓获刘某，刘某在抓获时予以配合，在投案后，如实供述自己的罪行，应认定为自首。

    第二种意见认为，刘某的行为不属自首。

    [分析]

    笔者同意第二种观点，其理由如下：

    一、 刘某没有投案的“自动性”。

    对于犯罪嫌疑人亲属提供线索，侦查机关将犯罪嫌疑人抓获的情况，是否应当认定为“自动投案”从而构成自首，法律及司法解释并没有明确的规定，在本案中，被告人刘某的家属电话联系刘某得知其藏身之处，公安机关将刘某抓获，一方面虽然其在抓获时没有反抗，归案后又如实供述了自己的罪行，但其没有主动投案的意思表示和行为，仍属被动归案，其人身危险性和主观恶性并没有减轻。不应认定为刘某“自动投案”，故不构成自首。

    二、量刑时对被告人刘某可酌定从轻处罚

    刘某的亲属通过公安机关做思想工作，主动提供了被告人刘某的藏身之处，公安机关正是基于刘某亲属提供的线索抓捕了刘某，对案件的侦破和被告人到案起了积极作用，被告人亲属协助抓捕的行为，也希望司法机关对被告人从轻处罚，所以尽管不予认定为自首，但在量刑时应作为一个从宽的情节，对被告人刘某酌定从轻处罚。

    （作者单位：江西省余干县人民法院 ）