【案情】

    王某冒充高官行骗，李某为其秘书，相信其高官身份。张某为李某的同乡，商人。张某得知李某有高官的关系，让李某托王某帮忙办事，李某与王某商量后向张某索要300万元办事费用，张某将300万元打入李某的账户，李某在将300万元给王某前，灵机一动，并未说张某已经将300万打入其账户，而是问王某说可不可以再少点，王某为了尽快将钱骗到手，就说最少200万，然后李某将200万元给了王某，自己留了100万元用于挥霍。

    【分歧】

    关于本案中李某将100万私吞的行为如何定性，有两种不同的观点：

    第一种观点认为李某构成侵占罪，李某以非法占有为目的，将张某交给自己的300万疏通款中的100万变为自己所有，构成侵占罪。

    第二种观点认为李某构成诈骗罪，李某以非法占有为目的，使用虚构事实隐瞒真相的方法，侵吞张某交给自己的疏通款，构成诈骗罪。

    【管析】

    笔者同意第一种意见，即李某的行为构成侵占罪。理由如下：

    诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。构成诈骗罪需要几个要素：1、行为人采用了欺诈的手段；2、受害人发生了错误的认识；3、受害人基于错误的认识而实施了处分财产的行为；4、行为人获取财务或者财产性利益，且数额较大。其中第3点中的处分财产行为便是实质性行为，处分行为做具体解释是受害人对财产做出处分而失去占有的行为。这里需要把握两点：一是受害人做出处分行为是意在失去占有的行为。二是受害人失去占有的财物又经过了受害人的处分。

    本案中，对于李某侵吞的100万元，并不是李某采用了虚构事实或隐瞒真相的方法，张某基于错误的认识而进行的处分，故不能认定为诈骗罪，而应认定为侵占罪。

    侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。所谓他人的交给自己保管的财物即代为保管的他人财物，是指通过他人委托或依照契约或有关规定而为他人收藏、管理的财物。本案中，张某让李某代为疏通关系，交给其300万元，可以视为张某委托李某代为管理财物，并将该财物转交给王某，李某在中途“灵机一动”侵吞100万，具有非法占为己有、拒不交还的性质，符合侵占罪的客观要件，应认定为侵占罪为宜。

    （作者单位：江西省乐安县人民法院）