【案情】

    尚某因自己的一辆“北京现代”小汽车电路问题，送到柯某的维修店修理。当天晚上，因店内照明电路起火，尚某汽车严重受损。为此，尚某要求柯某赔偿一辆相同价值的汽车，而柯某坚持要求自己将该车修理好，双方各持己见。数日后，尚某便将柯某作为被告，依据侵权责任法的相关条款规定，请求法院判令柯某赔偿一辆相同价值的汽车。

    【分歧】

    就该“赔偿”纠纷在适用法律上产生两种不同意见。

    第一种意见：由于柯某维修店起火，烧坏了他人的汽车，依照侵权责任法承担赔偿是毫无疑问的。

    第二种意见：汽车被烧毁，是因柯某在维修期间保管不善造成毁损、灭失的，属于履行合同中一方违约行为所造成，应该适用合同法的相关规定，承担违约责任。

    【管析】

    一般理解，违约责任与侵权责任，都是赔偿，似乎没有什么区别，但是，由于所依据的法律不同，差别及后果完全不同。

    1．构成要件不同，《合同法》规定的是无过错责任，而侵权行为一般是过错责任。因此，当事人以违约责任为诉由的，无需举证对方有过错，如以侵权责任为诉由的，常需证明对方有过错。另外，一般情况下，只有存在损害后果才能构成侵权行为，所引起的侵权责任也自然以损害为构成要件。与此不同，违约行为不以损害为构成要素，违约责任的成立不一定以损害为要件，只有赔偿损失以损害为成立要件，而违约金责任，强制实际履行责任均不以损害为构成要件。 　　

    2．赔偿范围不同，违约责任的赔偿损失额可以由当事人在合同中约定，如果无约定，根据《合同法》的规定，赔偿损失额应当相当于受害人因违约而受的损失，一般包括直接损失和间接损失。按《民法通则》第117条和第119条规定，侵权责任的赔偿范围原则上包括直接损失和间接损失，在侵害人格权时，按《民法通则》第120条规定，还可以进行精神损害赔偿；不法造成他人死亡的，按《民法通则》第119条规定，赔偿范围还要扩大至死者生前抚养的人必要的生活费用等。 　　  3．责任方式不同 ，违约责任主要是财产责任，有强制实际履行、支付违约金、赔偿损失、价格制裁，仅有合同解除为非财产责任。侵权责任既包括财产责任，如赔偿损失，也包括非财产责任，如消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。

    4．举证责任不同，在违约责任中，受害人请求违约方承担违约责任，只要证明其有违约行为即可，不需要举证证明违约方对造成违约有过错，除非违约方能够举证证明自己未履行合同，具备法定免责事由；而在侵权责任中，过错推定只适用于少数情况，即特别侵权行为中，在多数侵权责任中，受害人须对行为人的过错负责举证。

    5．诉讼时效不尽相同，因违约而产生的请求违约方承担违约责任的权利，按《民法通则》第135条规定，诉讼时效期间一般为2年；但在延付或拒付租金、寄存财物被丢失或者损毁的情况下，按《民法通则》第136条第2款至第4款规定，诉讼时效期间为1年。因侵权行为所产生的请求权，按《民法通则》第135条规定，诉讼时效期间一般为2年；但因身体受到伤害而产生的赔偿损失的请求权，按《民法通则》第136条第1款规定，诉讼时效期间为1年。 　

　  6．第三人的责任不同，在合同责任中，即使由于第三人的责任造成合同不能履行，未履行合同的一方也应首先向合同相对人承担违约责任，而后再向第三人追偿。由于合同当事人的代理人的故意或者过失造成合同不能履行，同样由合同当事人向合同相对人承担责任。而在侵权责任中，损害后果只能由行为人本人负责。 　　尚某与柯某之间存在是承揽关系中维修合同关系，造成尚某汽车受损的后果，属于《中华人民共和国合同法》第二百六十五条所规定的“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”范围。

    由于双方就赔偿协议未达成一致，主要问题是涉及车辆损毁程度难以准确定性。从司法诉讼救济途径解决必需符合法律规定裁决某一方的要求（诉求），在没有对损毁车辆进行司法鉴定的情况下，是难以断定支持或者采纳赔偿方式（维修或者赔偿整车）。

    假如，尚某与柯某之间在维修合同中，订立了违约责任的具体赔偿方式，如：维修方因自己的过错造成车辆损坏，客户有权要求赔偿整车（除去车辆折旧），那么，受害方的诉讼请求是可以依据合同得到支持的。

    综上，笔者同意第二种意见。

    （作者单位：江西省九江县人民法院）