【案情】

    孕妇甲，某日突感腹部不适在其单身公寓内入厕，却不慎将孩子生出，婴儿顺着马桶落入下水道。甲大惊，由于怕其未婚生子被发现，当即离开厕所。后婴儿被楼下邻居发现并解救。

    【分歧】

    第一种观点认为，甲构成了故意杀人罪的未遂，因其不救助的行为可能导致婴儿的死亡。

    第二种观点认为，此种情况为意外事件，不以人的意志为转移，甲不构成犯罪。

    【管析】

    笔者同意第一种意见。

    第一，意外事件是指行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的。笔者同意甲不慎将婴儿生入马桶系意外事件，但我们所讨论惩罚甲的行为，并非是其将婴儿生入马桶的行为，而是婴儿出生后甲的行为是否具有可惩罚性。显然，婴儿出生后即面临生命危险，此刻的甲的行为是可以由意志为转移的，并且可以预料到结果，她的行为造成的损害已经不是意外事件了。

    第二，父母对于子女有监护的义务。甲作为新生儿的母亲，在婴儿出生后就对其有监护和救助的义务，当甲不慎将婴儿生出落入马桶的时候，甲的救助义务已产生，在有能力采取救助措施的情况下没有采取任何救助行为，其行为已构成不作为的犯罪。

    第三，没有自救能力的婴儿落在厕所的下水道，厕所相对是一个封闭的空间，被外人发现并救助的可能性较小，婴儿落在下水道更是随时危及生命，甲作为有救助义务的人对婴儿的死亡采取了放任的态度，具有杀人的间接故意。

    综上所述，客观上甲有义务且有能力救助婴儿，但其并未采取任何措施，主观上放任婴儿死亡的结果出现，其行为构成了不作为的故意杀人罪未遂。

    （作者单位：江西省乐安县人民法院）