某甲与某乙系邻居，因琐事产生矛盾，甲遂产生毒死乙的念头，误把白糖当作砒霜拌入乙所要吃的食物内，乙吃了该食物后平安无事。

   【分歧】

    关于甲的行为定性，有两种不同的观点：

    第一种观点认为：甲不构成犯罪。从客观上来看，甲的行为没有现实可能的危险性，故不应从刑法上进行评价，所以不构成犯罪。

    第二种观点认为：甲构成故意杀人罪的犯罪未遂。甲已经着手实行犯罪，但是误把白糖当作砒霜，是工具不能犯的犯罪未遂。

   【管析】

    笔者同意第一种观点，即甲的行为不构成犯罪。理由如下：

    现代刑法规制的对象只应限于人们的行为，而不应当去规制人们的思想。思想属于道德调整的范畴。既然，甲实际投放的不是砒霜而是白糖，而白糖产生不了任何把人毒死的危险，那么也就不可能造成任何法益的侵害。这种主观的思想只是一种单纯的“犯意流露”。如若根据主观主义者的理论而直接惩罚这种犯意流露（动机），就等于刑法所规制的对象不仅限于行为，而是扩张到了人们的思想领域了。

    犯罪的本质是对刑法所保护之法益的侵害性。如果一个行为在客观上根本就不可能侵害法益，那么不管行为人的主观如何的邪恶，也不管该不具有法益侵害性的行为是由何种原因导致出现的，皆不可能被刑法评价为犯罪。因为主客观相统一是犯罪与否的基本评价标准，如果一个行为缺乏法益侵害性，那么评价该行为成立犯罪就缺乏客观基础。

    在本案中，甲误把白糖当成砒霜去毒杀乙，甲具有犯罪的意图，也具有“投毒”的行为，但关键在于其投下的是白糖，白糖对于乙的生命权不会产生现实的紧迫的危险。所以，在此刑法所保护的生命权并没有遭到任何侵害，不应该认定甲用白糖毒人的行为具有现实危险性，也不应该受到刑法的评价，不应认定为犯罪。

    （作者单位：江西省黎川县人民法院）