被告人潘某携带一把短砂枪到罗城县凤凰山公园“多吉寺”往西方向一条小路边的竹蔸旁，以枪威胁抢走被害人廖某的人民币50元，尔后又在附近将廖某强奸。

    【分歧】

    对于本案被告人所持的枪支能够认定为持枪抢劫，存在两种意见：

    第一种意见认为，被告人的行为构成持枪抢劫。被告人潘某携带一把自制单管砂枪对被害人进行威胁，并抢走了被告人50元钱。被告人持枪的举动能令被害人产生极度的恐惧，认为在拒不交出财物的情况下，人身安全受到威胁，构成持枪抢劫。

    第二种意见认为，被告人的行为不构成持枪抢劫。被告人虽然存在携带自制砂枪威胁被害人的行为，但由于被告人的枪支没有经过相关的鉴定，不能认定为“持枪抢劫”。

    【审判】

    罗城仫佬族自治县人民法院经审理认为，被告人潘某主观上以非法占有为目的，客观上实施了以枪威胁的方法强行抢走他人财物的行为，其行为符合抢劫罪的特征，构成抢劫罪。被告人潘某主观上有强奸妇女的故意，客观上违背妇女意志，实施了胁迫手段，强行与妇女发生性交的行为，其行为符合强奸罪的特征，构成强奸罪。公诉机关指控被告人潘某犯抢劫罪、强奸罪成立，应依法追究其刑事责任。被告人潘某所持枪支未经相关部门检验，不能认定是《中华人民共和国枪支管理法》规定的“枪支”，其行为不能认定为《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（七）项规定的持枪抢劫。罗城法院遂判决潘某犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元。

    【评析】

    抢劫罪的行为是以暴力、胁迫或者其他方法，强行夺取公私财物。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条的规定：“以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财务的，出三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或没收财产：……（七）持枪抢劫的；……”。这里的“持枪抢劫”，是指行为人使用枪支或者向被害人显示持有、佩带的枪支进行抢劫。

    本案中，被告人潘某携带一把自制单管黑色砂枪进行抢劫，事实是清楚的，但被告人潘某的行为是否属情节加重的“持枪抢劫”存在疑问。《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，持枪抢劫中的“枪支”的概念和范围，使用《中华人民共和国枪支管理规定》。而本案中的“自制单管黑色砂枪”是否属《中华人民共和国枪支管理规定》的枪支是一个专业的问题，法官不能凭借法律和经验进行判断，在没有相关的鉴定结论认定的情况下，不能认定为“持枪抢劫”。那么在被告人潘某所持的自制单管黑色砂枪没有经鉴定的情况下，是否能以其持假抢抢劫，而认定为“持枪抢劫”? “持枪抢劫”的最大危害（特别是潜在危害）在于，被害人在不交出财物的情况下，有可能受到人身伤害，而这种伤害极有可能是致命的。《刑法》有关“持枪抢劫”的规定正是出于依法严惩这种危害十分严重的行为作出的。由此可见，行为人使用假抢进行抢劫，在客观上不可能借助“枪支”的功能给被害人施加伤害，这种“持枪抢劫”的危害性要远远小于使用真枪。如果将持假抢抢劫认定为“持枪抢劫”，适用加重的刑法，也不符合罪责行相适应的原则。因此，本案没有认定被告人潘某“持枪抢劫”的判决是正确的。