资金失踪起事端

    １９９９年１月２１日，刘雪龙在常熟某证券公司（以下简称证券公司）开设了一个资金账户，并与证券公司签订了电话（触屏）自动委托买卖股票协议书。随后，刘雪龙陆续将资金打入该账户进行股票买卖，具体由其妻子操作。

    ２００１年１１月６日中午，刘妻通过电话委托申购新股，却被告知资金余额为３３．４３元，她一下子懵了：怎么回事？莫不是刘雪龙没跟我商量从账户上取走了钱？她拨通了丈夫的电话，刘雪龙一听：“最近我没取钱，账上应该还有９万多元吧。”刘雪龙急急忙忙赶到证券公司，工作人员凭刘雪龙的身份证、资金卡打印出一份客户资金流水清单，清单显示资金被人提走９万元。刘雪龙顿时傻了眼：这些可是夫妻俩十一年的积蓄，其中还有一些是朋友放账上打新股的，这叫我怎么向妻子、朋友交代？

    原始凭证显示，９万元于９月１１日被提取，取款人签名为“刘雪龙”，取款单上的资金账号和身份证号码与刘雪龙的一致，但凭证上的所有文字和签名非其本人所写。

    刘雪龙认为证券公司未尽资金保管义务，致使其账户资金被人冒领，要求证券公司赔偿损失。证券公司则对此不予理会，无奈之下，刘雪龙一纸诉状将证券公司告上了法庭。

公堂上对峙

    证券公司辩称：２００１年８月２９日，刘雪龙在更改密码后领取３万元资金；２００１年９月１１日，刘雪龙凭身份证、正确的资金账号和密码在公司柜台处领取了９万元现金。在该笔取款业务过程中，我公司按照操作规范履行了自己的职责，不存在疏漏和过错，请求驳回刘雪龙的诉讼请求。

    作为佐证，证券公司提供了２００１年８月２９日刘雪龙更改自己密码和领取３万元现金的凭证及２００１年９月１１日领取９万元现金的凭证。

    刘雪龙确认２００１年８月２９日的改密和取款系其所为，但否认２００１年９月１１凭证上所有文字及签名是其本人书写。对此，证券公司认为取款单是否由本人填写不是取款的必备条件，支取现金关键是凭正确的密码。中国证券业协会交易委托代理业务风险提示书中明确提示，由于密码失密而致损失，后果自负。由于刘雪龙对资金账户卡、身份证、交易磁卡保管不善，密码保密不当，造成９万元被冒领，其具有重大过错，责任应由其自己承担。

    法院在审理中还查明，该证券公司的资金密码（取款密码）使用规定：客户如需变更开户资料、资金密码和取款的，须由本人亲自办理；凡使用资金密码和客户身份证而超出本部审核范围的取款行为均视为客户本人所为，本部对此不负任何责任。

    原告资金账户上９万元交易资金被提取究竟应由谁承担责任？这成了本案的争议焦点。

    一审认定：证券公司承担责任

    常熟法院审理后认为，刘雪龙与证券公司之间基于委托交易合同形成资金存储关系，证券经营机构作为资金保管方负有对投资者资金谨慎保管的特别注意义务。由于资金在保管方的控制下，保管方的操作行为及对证据材料的持有具有单方性、隐蔽性，故在合同双方为资金存储发生纠纷时，应适用推定过错的举证责任分配原则。本案被告提交的２００１年９月１１日取款凭单上，虽然签署的名字是“刘雪龙”，但却不是原告本人书写，又无委托代理人的签名和身份证号码，被告又未能提供其它有效证据，故被告关于自己严格按程序办理取款手续的主张依据不足。另证券公司提出的系由原告泄露密码而造成资金被他人冒领的观点，也未能举证证实。即使密码系原告泄露，其与资金的损失并不存在必然的因果关系。因此，被告在经办代理业务过程中，未经严格审查并履行相关手续，在没有充分证据证实是刘雪龙本人所为或是刘雪龙委托他人所为的情况下，被告应当赔偿原告被取走的资金。

    法院最后判决：被告证券公司于判决生效后十日内一次性支付原告刘雪龙人民币９万元，案件受理费３２１０元由证券公司承担。

    二审判决：双方均应承担责任

    判决书送达后，证券公司不服，向苏州市中级人民法院上诉称：本案不应该适用过错推定原则；客户取款时，需要资金卡、取款密码、身份证等，而客户来取款时，已经具备了上述条件，证券公司已经履行了自己的审查义务，故本案的责任应该由客户刘雪龙来承担；刘雪龙资金账户资金的安全，最重要的安全保障措施是密码，由密码失密造成的损失，也应由刘雪龙本人承担。原审判决认定事实不清，适用法律不当，应予改判。

    二审法院审理认为，证券公司在资金密码使用规定中明确，客户“取款必须由本人亲自来办理”，该条款主要是为了保护客户资金的安全，既体现了对客户取款的限制，又体现了证券公司在客户取款时负有严格的审查义务。证券公司在他人取款时，未能认真履行自己的严格审查义务，对客户刘雪龙的资金被领取并造成损失负有主要责任。由于他人在取款时正确使用了资金密码、身份证号码等，密码及身份证号码等被他人知悉，也是造成资金被领取的原因之一。而刘雪龙在诉讼中没有提供证据证明证券公司泄露密码，所以刘雪龙对密码泄露负有相应责任。上诉人证券公司认为本案的损失应全部由刘雪龙本人来承担的上诉理由不成立。据此，原审判决认定事实清楚，但实体处理不当。

    最后，二审法院判决：撤销一审判决；证券公司于判决生效后十日内赔偿刘雪龙７２０００元；驳回刘雪龙的其它诉讼请求；一审案件受理费３２１０元，由刘雪龙负担６４２元，证券公司负担２５６８元。二审案件受理费３２１０元，由刘雪龙负担６４２元，证券公司负担２５６８元。

（注：文中人名均系化名）