具体案例：

    吴某、张某、李某共同发起设立了喀什某修理厂，在办理工商登记时，由第三人刘某拆借50万元代办（刘某专门从事代办公司业务），公司设立时记载的公司初始登记中，记载公司注册资本、股东姓名、股东出资方式、出资额、出资时间等的公司章程、股东会议纪要、股东认缴出资数额等材料上的股东签名，均是代办人刘某未经授权代替吴某、张某、李某签的。公司成立后，注册资金50万元刘某又转走了，公司的运营全部由吴某经营。张某、李某出具了为建设厂房的合同，及与吴某进行经济往来的收据。现吴某不认可两人的股东身份，故张某、李某诉至法院要求确认其两人的股东身份。

    案件分歧：一种意见认为，工商登记、公司章程中都有张某、李某的股东身份证明，故张某、李某应该是股东。另一种意见认为，公司的设立必须达到合法的人合和资合。人合就是对公司注册资金、经营范围、股东姓名、股东人数、股东出资等要达到股东共同认可的合意，而这个合意就体现在上述文件的签名是否真实、有效。而该案二人的签名均为刘某代签，且吴某不认可张某、李某的股东份额。故工商登记、公司章程、出资证明书全部是假的，张某、李某没有实际出资，没有履行股东权利，故两人不应具有股东资格。

    案件评析：笔者认为，判断股东资格需要考虑如下因素：1、是否与其他股东存在共同投资设立公司的意思表示；2、该意思表示是否得到了其他股东的同意；3、是否依照约定实际履行了出资义务；4、公司是否承认其向公司所支付的资金、交付财产的性质为出资；5、公司登记文件和章程的记载；6、股东名册的记载；7、当事人在公司运营过程中是否实际行使了股东权。

    确认股东资格应分为形式证据与实质证据，形式证据有：公司章程、工商注册登记、股东名册、出资证明书。公司章程的记载具有最高的证据效力，其次是工商登记的效力，最后的效力是出资证明书和股东名册。实质证据即是实际出资，实际享有股东权利、承担股东义务。形式证据在真实有效的情况下以形式证据为主，只要公司章程、工商注册登记上有记载即为公司股东。笔者认为审判时分两种情况：1、在第三人对股权提出争议时，以形式证据为主。2、在公司内部为股权发生争议时，以实质证据为主。

    该案形式证据（公司章程、工商注册登记、股东名册、出资证明书）皆为刘某代办，故不宜采信，主要看实质证据（实际出资，实际享有股东权利、承担股东义务）。

    股东出资是法律行为，必须得到公司股东和公司的认可，要经过法定的程序才能认定。但该案张某、李某出具的为建设厂房的合同，及与吴某经济往来的收条，不能简单地认为是投资款。且张某、李某又未能实际管理公司，没有提交证据证明享有股东权利、承担股东义务。故张某、李某不能确认具有股东资格。

    该案法院审理后，经法官多方调解，最后调解结案。

    （作者单位：新疆喀什地区中级人民法院）